工资支付的几种棘手状况

张玮

工资，这是一个让劳资双方又爱又恨的话题。工资支付说来简单，按月足额支付即可，但在实践中，各种工资支付的棘手状况层出不穷。

棘手状况1：

企业做出这样的规定“凡在发奖金日之前离开公司的员工都无权拿年终奖”，会得到法律的支持吗？

棘手程度：★★

首先应当明确年终奖的性质，法律并未强制规定用人单位必须向劳动者支付年终奖，年终奖的发放通常是基于用人单位规章制度的规定或者与劳动者的约定。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。在《< 关于工资总额组成的规定> 若干具体范围的解释》中进一步明确奖金的范围包括年终奖。所以，用人单位与劳动者约定的年终奖实际上属于劳动者工资的一部分，工资的发放是有严格的法律规定的，用人单位不能随意扣发。

《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489 号）第九条规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。所以，劳动者在离职时，用人单位应当依法向劳动者支付劳动者应当获得的年终奖金，用人单位规定“凡在发奖金日之前离开公司的员工都无权拿年终奖”显然是不符合法律规定的。

实践中还有一种情况，用人单位规定劳动者必须工作到年底（通常为12 月31 日）才能获得年终奖，年底之前离职则不能获得年终奖，这种约定是否合法呢？笔者认为，从公平角度出发，劳动者虽未工作到年底，用人单位也应当按照劳动者实际工作时间折算支付奖金。另外，如果用人单位规章制度没有年终奖发放的相关规定，也没有与劳动者约定必须发放年终奖，则用人单位不存在发放年终奖金的法定义务，可以不发。

棘手状况2：

周末或节假日安排员工参加拓展培训，是否需要支付加班费？

棘手程度：★★★

为了保障劳动者的身体健康，我国法律规定公休日和法定节假日应当安排劳动者休息休假。用人单位占用劳动者休息时间，在周末或节假日安排员工参加拓展培训，这种行为与用人单位安排劳动者加班没有什么区别，符合加班的基本要素：1. 为了用人单位的利益；2. 占用劳动者的休息时间；3. 是用人单位的安排而非劳动者的自主行为。《劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，用人单位应当按照法律规定向劳动者支付加班工资。

棘手状况3：

减薪、减福利，怎么减才是合法的？

棘手程度：★★★★

实践中用人单位降薪有两种方式，一种是单方降薪，一种是协商降薪。

所谓的单方降薪，是指用人单位未经劳动者同意就降低劳动者劳动报酬，这是不符合法律规定的。根据《劳动合同法》第十七条的规定，劳动报酬属于劳动合同必备条款，用人单位单方降薪实际上是变更劳动合同必备条款。《劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。可见劳动合同的变更必须经劳动者同意才行，强行降低劳动报酬，可视为克扣或者未足额支付劳动报酬，用人单位还会面临劳动监察方面的法律责任。有人认为，劳动报酬属于规章制度的内容，可以通过与职工代表大会讨论及与工会协商等民主程序修改规章制度，以达到降低劳动报酬的目的，这种做法是非常危险的。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条的规定，用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。也就是说，规章制度的修改并不会导致劳动合同中约定的劳动报酬降低。还有人认为，用人单位可以与工会协商变更集体合同达到降薪的目的，而在劳动者与用人单位存在个体劳动合同的情况下，变更集体合同并不会影响个体劳动合同的约定。综上所述，用人单位单方降薪可能会导致相应的违法后果，当然，如果约定部分奖金福利与企业经济效益挂钩，用人单位在效益下滑时不支付该部分奖金福利，这不是单方降薪，而是正当履行劳动合同的约定。

协商降薪是用人单位与劳动者协商一致降低一定比例的劳动报酬，共渡难关。这种方式基于劳资双方合意，不存在法律风险，但用人单位在操作中需保留与劳动者协商一致的书面证据，比如劳动合同变更协议书、劳动报酬变更协议书等。

棘手状况4：

员工超额完成一定业绩后，每多签一笔单子就给予提成，提成款在计算加班工资或者经济补偿时，是否计入工资基数？

棘手程度：★★★★

提成属于计件工资的范畴。根据《工资支付暂行规定》第六条，计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬，包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。

《劳动法》第四十四条规定加班加点要支付额外工资报酬。可见，加班工资应当以工资的一定比例进行计算，提成属于计件工资范畴，当然应当作为加班工资计算基数的一部分。《劳动合同法》第四十七条规定，劳动合同解除或终止后，用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限支付经济补偿。经济补偿金的“工资”标准如何确定？实践中很多用人单位在计算经济补偿时，以劳动者的最低工资或基本工资作为计算基数，损害了劳动者的合法权益。因此，必须正确理解“工资”的含义。

《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309 号）第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。实践中劳动者的工资一般有基本工资、应发工资、实发工资之分。基本工资通常是用人单位给劳动者设定的底薪，一般未包括加班工资、津贴、补贴、福利待遇等。应发工资是指劳动者提供正常劳动按照法律规定应当获得的全部工资，包括了基本工资、加班工资、奖金、津贴等。实发工资是劳动者每月实际拿到的工资，通常会被扣减一些费用，比如代扣代缴社会保险费、所得税，扣伙食费、房租费等，劳动者实际到手的金额通常会比应发工资少。经济补偿金的计算应当以劳动者的应发工资作为基数，而不是基本工资或实发工资。

工资是一个总额的概念，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。在计算经济补偿金时，应当以劳动者的应发工资作为计算基数，当然也包括提成。

棘手状况5：

用人单位已经提醒过员工，但员工找理由说暂不休年休假。但员工辞职后，以未休年假为由要求企业支付三倍工资，企业如何避免陷入这种尴尬的境地呢？

棘手程度：★★★★★

《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1 整天的部分不支付未休年休假工资报酬。第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。

用人单位如果想避免风险，应当有基本的证据意识。在安排劳动者休假时，如果劳动者提出不休，应当保留劳动者提交的不休年休假的书面证据，有了该证据，员工辞职后以未休年假为由要求企业支付三倍工资将得不到支持。需特别注意的是，如劳动者书面提出的是“暂不休假”，则不等于放弃年休假，用人单位如果批准其申请，实际上等于同意调整休假时间，员工辞职后再以未休年假为由要求单位支付三倍工资，则单位不能拒绝。

棘手状况6：

女员工从怀孕后就一直休病假，开始有病假条，后来连假条都没有了，用人单位拿她没辙，那么工资应该如何支付？

棘手程度：★★★★★

怀孕并不能成为休病假的理由，女职工怀孕后如果确实身体不适，有医院相关证明需停止工作治病休息，企业可按照劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发[1994]479 号）的规定给予医疗期，医疗期内应当支付工资，工资通常不能低于最低工资标准的80%，具体标准可参照当地地方性法规的规定。如果女职工未有相关医院证明擅自休假，用人单位可根据规章制度的规定将该行为视为旷工行为，超过一定天数，可以其严重违反规章制度而解除劳动合同，旷工期间可不支付工资。怀孕并不能成为违纪行为的保护伞，在严重违反规章制度的情况下，女职工“三期”内同样可以被解雇。