HR必知劳动法关于试用期规定七大常识

谢雯

HR必知劳动法关于试用期规定七大常识

试用期总让人有些不安全感：到底什么时候才能转正？公司延长试用期怎么办？公司能随意辞退试用期员工吗？试用期期间能请假吗？在试用期离职的话，应该提前多长时间向公司正式提出呢？千万不要因为身在试用期，就如履薄冰地什么都不敢问，什么都不敢争取。每一次跳槽，都意味着要开始一段新的试用期！

Q1：试用期到底应该多长：一个月？二个月？六个月？

根据《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”

HR总监：在早先前某调查中，92%的受访者都表示自己所在企业约定的试用期不超过6个月；试用期超过6个月的有6%。但具体计算试用期，还是要依据所签订的劳动合同期限来设定。《劳动合同法》第十九条规定中的“以上”包含本数，“不满”不包含本数。即，若是劳动合同期限为一年的，试用期可约定为二个月，但不能超过二个月。

需要注意的是，“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。”还要注意的是，试用期应包含在劳动合同期限内。劳动合同仅仅约定试用期的，则试用期不成立，该期限应计为劳动合同期限。

Q2：试用期内如被公司调岗，还要重新设置试用期吗？

根据《劳动合同法》第十九条规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”

HR总监：试用期是与公司在劳动合同上协商确定的，如果试用期已经过了，调换工作岗位，不能重新设立试用期。如果在试用期内调整了工作岗位，之前已经消耗的试用期不用重新再来一遍，只要继续履行剩余试用期即可。如果因为调换了部门，双方协商一致，依法变更试用期长短的话，之前已经履行的部分试用期也不用重新计算，而是按新的试用期长短履行剩余的试用期。

Q3：总公司、子公司的试用期是通用的吗？

根据《劳动合同法》第十九条规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”

HR总监：《劳动合同法》规定，劳动者在同一用人单位只能设立一次试用期。这意味着，如果劳动者离职后，过了一段时间再次入职，哪怕做不同的工作岗位，也不能再设立试用期。同样，如果在法人实体上不是同一用人单位，在原单位办理了离职手续，在新单位办理录用手续的，即使他们是关联公司，新单位可以设立试用期。但要注意，关联公司中，必须都是独立的法人，分公司不属于独立法人，不可以利用这种方式设立试用期。

Q4：试用期离职需要提前几天告知？

根据《劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”

HR总监：依此规定，劳动者若是想在试用期内“跳槽”，必须提前三日通知用人单位，方可解除劳动合同，不能随时卷铺盖就走人。如果要留下良好的职业口碑、树立良好的职业形象，应估算你手头的工作，尽量留出足够的工作交接时间。不过依据《劳动合同法》的规定，如果用人单位在试用期内不支付劳动报酬、不给员工缴纳社会保险，或者以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

Q5：试用期内公司能随意解除劳动合同吗？

根据《劳动合同法》第二十一条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”

注：第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”

第四十条第一项：“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。”

第四十条第二项：“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。”

HR总监：用人单位可解除劳动合同的条件是“必须举证证明劳动者在试用期间不符合录用条件。”用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。在这种情况下，用人单位解除劳动合同无须支付经济补偿金。如果用人单位没有证据证明劳动者在试用期间不符合录用条件的话，就不能解除劳动合同。

到底怎么样才是“不符合录用条件”？在签订劳动合同时，企业若没有向求职者明确公示求职者所在岗位存在着哪些情况或条件符合解除合约的未录用条件，那么企业则不能以“不符合条件”为由随意解除合同。若企业违反相关规定，求职者可携相关有效的证据至有关部门进行申诉，并获得补偿金。

用人单位若单方提出解除合同，或者企业本身经济性裁员等重大变动而辞退试用期员工的话，用人单位需要提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。

Q6：试用期内可以休假吗？

HR总监：假期分很多种，法定年休假、病假、婚假、产假等属于国家法律法规所规定的假期，试用期员工有权享受。不过法定年休假有单位安排的特点，假设试用期过后，员工仍然有机会使用年休假的，单位有权拒绝员工在试用期内休年休假的请求。至于事假等非法定假期，单位有权利拒绝试用期内的员工请假。

Q7：员工在试用期内长病假，企业可以延长试用期吗？

HR总监：试用期必须约定在劳动合同中，没有劳动合同，或者口头约定的试用期都不作数。至于试用期内病假比较多，是否可以延长试用期，要看两个方面。一是法律规定的试用期上限。一年的劳动合同只能设立两个月的试用期，那就不能再延长。如果是三年劳动合同，试用期上限是六个月，那就看第二个方面：双方协商一致。双方协商一致可以变更劳动合同，试用期作为劳动合同的条款之一，也可以变更，因此，在不突破法律上限的情况下，双方协商一致，可以延长试用期。

贾玲

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李建伟