违法解除劳动合同的赔偿金在2008年前后计算有所不同

荆东平

【案情介绍】
李某在2007年9月1日入职一家食品公司，任职采购部经理。单位与李某签订书面劳动合同一份，合同期限从2008年1月1日到2012年12月31日，合计为：5年。李某在离职前12月的平均工资是：4000元。在2010年8月，单位以李某在任职期间利用采购部经理的便利，在向客户购买货物时，索要客户回扣为由，认为李某的行为已经严重违反单位的规定制度，而解除劳动合同。
李某认为自己并没有向客户索取回扣，单位是违法解除，向单位提出支付赔偿金。
另查明李某曾向单位借款3000元，单位在员工申请劳动仲裁时，提出要求员工返回该3000元借款。
单位为了证明李某索取回扣、单位合法解除的事实，提供的证据有：（1）所索要的客户的书面证明函件（该证人没有出庭作证）；（2）单位支付货款的凭证。（3）单位的规章制度；(4)解除劳动合同的通知书以及员工的签收证明；（4）借款3000元的借据。

【问题讨论】
1、单位所提供的证明员工索取回扣、严重违反单位的规章制度的证据是否充分？单位的解除是合法解除还是违法解除？
2、如单位属于违法解除，应如何计算赔偿金？
3、单位以员工拖欠借款为由，要求赔偿，劳动仲裁机构是否受理？

【处理结果】：劳动仲裁机构支持了员工的请求，要求单位向员工支付违法解除劳动合同的赔偿金是：28000元。
【律师点评】：
1、单位所提供的证明员工索取回扣、严重违反单位的规章制度的证据是否充分？单位的解除是合法解除还是违法解除？：第一、单位单方面解除劳动合同，需要单位提供充分的证据来证实，否则单位的主张得不到支持；第二、从单位所提供的证据来看，单位的证据显然不能证实员工向客户索取回扣，单位提供的最为有利的证据是索要的客户的《证明函件》，从该证据的性质来分析，属于证人证言，按照法律规定，证人需要出庭作证，该证据才能被采信。而实际单位只是提供了一份书面的证词，证人并没有出庭作证，所以没有被劳动仲裁机构采信该证据，同时按照规定，证人证言的证明力偏低，需要结合其他证据来证实本案的事实，但是用人单位除了该《证明函件》外，并没有提供其他更为有利的证据，最终劳动仲裁机构认定单位的解除是违法解除.

2、如单位属于违法解除，应如何计算赔偿金？
在本案件单位的解除是违法解除，该员工是从2007年9月1日入职，按照《劳动法》、《劳动合同法》的规定，单位给予的赔偿金，应分段计算，在2008年前的工龄，是按照经济补偿金的1倍计算，也即是1个月工资的赔偿，为：4000元；在2008年后的工龄，单位违法解除的，是按照经济补偿金的2倍支付赔偿金，也就是：3*2*4000=24000元。

3、单位以员工拖欠借款，要求赔偿，劳动仲裁机构是否受理？
员工在任职期间因工作原因而向单位借款，非个人原因向单位的借款，因此发生的争议属于劳动争议，非民事纠纷案件，劳动仲裁机构应当受理，不能直接向法院提出诉讼.

贾玲

学习了，谢谢分享。

喻蕾

东平辛苦了

小狐狸

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